欢迎光临bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗网站!
bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗官方网站
0532-83932393

咨询热线:
0532-83932393

青岛市辽阳东路16号20-2-2004
0532-83932393
0532-83932393
791377387
wujinli126@126.com
民商事

当前位置:主页 > 成功案例 > 民商事 >

跨行、民、执三域案件代理纪实(二)

文章来源:未知;作者:辛华君;时间:2018-08-14 13:48

选定首战对象?
(孙)子曰“夫未战而庙算胜者,得算多也;未战而庙算不胜者,得算少也。多算胜,少算不胜,而况于无算乎!”这是强调谋划之重要性,简言之就是,凡事预则立不预则废。我们将要代理的“民告官”群体维权诉讼,属于敏感诉讼。在2011年,对于此类诉讼,有的政府官员、有的法院官员等,还是厌烦的。所以不允许我们代理活动出现大的差错,策略选择,至为关键!
前面已经说过,涉案的近百十套房屋,由房管局的两个登记行为,分别将抵押权登记在JH和GD银行名下,登记的抵押权利人分别是无际公司和红云公司。作为抵押人的无际公司对涉案房屋没有权利,所以房管局为其与JH银行办理的抵押登记最有可能被撤销。作为抵押人的红云公司对涉案房屋的权利关系较为复杂。根据现实与可能,决定优先起诉与房管局、无际公司、JH之间的抵押登记纠纷,等该案处理完毕,再考虑与房管局、GD银行、红云公司的抵押登记纠纷。
成功立案——
2011年,民告官,立案仍然是一大难关,群体案件的立案,更难上加难!
律师将准备好的一批诉讼文书一同递交崂山区法院。“把材料留下吧,研究后再定”,法院立案庭负责人告诉律师。大家知道,在当时,这是正常现象。等吧!一等一个多月,毫无结果。讯问时,立案庭的答复,要么时行政庭在研究,要么是还没有接到指示。依据有关规定,律师又给青岛市中级人民法院递交了一套申请立案材料。青岛中院立案庭答复此案属于崂山法院管辖,要求到崂山法院立案。在得知崂山法院不给立案的事实后,中级法院立案庭答复请示他们的领导后答复律师。律师便立即将立案情况形成书面材料,专门报送青岛市中级人民法院领导,希望青岛市中级法院能受理这批案件。
又经过大约一个月的等待,青岛市中级法院立案庭通知我们:到崂山法院去立案吧!于是,崂山法院将这批案件予以立案。
为了司法公正而如此对待这些案件的立案,当时青岛市中级法院的有关领导是需要一定胆识的!
青岛市政法委书记解倒悬——
法院立案后,案件分到行政庭,行政庭送达法律文书,对无际公司等进行公告送达,被告提交证据,法院组织开庭审理,休庭。
休庭之后,对如何下判,法院艰难抉择,而审判期限又将届满,于是进行技术性中止审理。数月后,业主们见仍然没有消息,就非常着急。找律师解决问题,律师认为法院的行为可以理解,但是,也不知道如何处理这种僵局,不知道等待多久!
业主们开始给崂山区的领导们写信,反映情况,希望得到解决。当时房管局的万局长曾经与代理律师进行了初步的友好沟通,解决问题的希望一度出现。但是,业主要求有点超过房产局承受范围,且万局长后来又被调走了,原被告当事人之间进行的和解,也就结束了。
对于诉讼中止的前景,有着十几年上访经验的业主们忧心忡忡,焦躁不安。于是他们找青岛市领导反应问题。2012年下半年,徐学武先生,时任青岛市政法委书记,得知百姓的投诉及诉求,非常重视,召开紧急会议,研究处理意见,并亲自到崂山法院召开现场会,研讨解决问题的办法。
经过各方面的研讨和协商后,徐学武书记指示:崂山区在2013年元旦前解决百姓反应的问题!
于是,崂山区人民政府专门成立工作组,房管局很快注销了给JH银行办理的抵押登记。专门工作组又特事特办,给参与诉讼的这部分业主办理了房屋产权证。
金谷花园部分业主与房管局、第三人JH银行和无际公司的抵押登记行政纠纷的案件圆满解决了,诉讼目的实现了,业主们撤回了对房管局的起诉。
第二战役——过六道法律关
在解决第一战役部分业主问题的过程中,剩余业主也得到了政府的许诺:这批案件处理完毕后,就处理你们那批。
时隔半年后,政府没有给解决。业主得到的答复是,你们这批的情况与已经解决的那批案件的情况不同,你们这批是非问题不清,?并且债权多达几千万元,政府无力解决。
委托人咨询律师得到的答复:政府的答复是实情。
很快业主们又聚集到辽阳东路16号——吴金利律师所,寻求帮助。
经过前一批案件历时两年的代理,律师们对剩余纠纷的代理,心生,表示不再代理,希望业主们另请律师来维权。
鉴于律师们坚决的态度,业主们尝试寻找其他律师来代理维权。但是最后还是回来要求吴金利律师事务所继续代理维权。好几个好朋友的说情电话又打给了吴金利主任。为了这份信任和律师的职责,那就继续代理吧。于是bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗与业主们签订了诉讼代理合同。
前文已经交代,解决问题的关键点已经找到,战略步骤已经确定。所以,这次诉前的准备工作不难。难的仍然是立案、行政诉讼及诉讼之后的后续诉讼问题。
第一关崂山法院再行政
律师接受业主们委托后,准备妥当起诉房管局撤销抵押登记的法律文书,到崂山法院立案庭立案。结果和上次立案一样,立案庭将材料留下,让等答复。
经过两个月的等待后,我们接到崂山法院立案庭缴费立案的通知。
第二关庭审:激烈的庭
经过原被告双方、第三人提供、交换证据,陈述、答辩、质证和法庭调查,确定下列问题为案件焦点:
?原告是否为适格的原告;原告的起诉是否已经超过诉讼时效范围;房屋抵押权已经被生效的市南区人民法院的民事判决书确认合法,本案是否应当受该判决拘束;抵押登记行为合法或者违法依据是什么;购房合同是否有效。
这些焦点问题,若有一个答案与原告不利,则原告败诉。针对这些问题,吴金利律师当庭发表了如下的意见(这些内容就是当时文书原文摘抄过来的,当事人的名字用的是化名):
一、原告的诉讼主体资格符合法律规定
1、朱立松等众人是在被告办理涉案房屋抵押登记之前就依据(1997)鲁高法执字第35—3号《山东高级人民法院民事裁定书》(下简称“省高院裁定”)购得房屋并入住,被告的抵押登记行政行为直接侵犯了这些人的合法权利,这些原告毫无疑问与抵押登记行为有法律上的利害关系。
2、其他十七位原告虽于被告抵押登记办理之后购买的房屋,但同样与涉案抵押登记行为有法律上的利害关系。理由如下:
山东省高院裁定明确查封大陆公司房屋,并授权红云公司保管并出售。依照《民事诉讼法》、《担保法》等法律规定,由此产生的法律后果,一是购房者自红云公司购得房屋受到生效裁定保护,即受到法律保护;二是所涉房屋禁止被抵押。
被告为已被查封的房屋办理抵押登记的行为,客观上非法否定了省高院裁定的效力,进而直接侵犯了以该裁定为法律依据而购买涉案房屋、并受该裁定保护的本案其余十七位原告的合法权益。
被告辩称山东高院执行裁定书的本质是将查封的房地产的物权给予了红云公司,故其有权办理抵押,而被告办理抵押登记行为因此没有侵害该十七位原告的利益。这是错误的。
山东高院裁定书有两项内容,第一查封大陆公司的特定房地产,第二查封期间由红云公司负责保管并可出售。裁定书中没有将查封房地产作价给红云公司的内容。执行中以作价终结执行程序是有专门法律规范规定的,山东高院裁定书不是作价执行裁定书。山东高院裁定第二项内容的本质,是司法行为的有条件委托,目的是在对第三人无害条件下消灭生效裁判文书确定的债权。所以被告辩解无法律根据。
若按照被告对该裁定书内容的理解(红云公司因该裁定而取得被查封房地产的物权)来推论,该裁定将出现两个彼此冲突的结果:红云公司将查封房屋出售给原告,原告对所购买查封房屋的权利,裁定应当保护;红云公司将这些房地产进行抵押贷款,银行对涉案房屋取得的担保物权,裁定应当保护。而受裁定保护的银行的担保物权又直接否定了受裁定保护的原告对所购房屋的期待物权。这种否定,本质上否定了裁定书给红云公司对查封房屋的“可出售”授权。这显然与裁定书的内容和目的相悖。
综上,依据《行政诉讼法》11条8项、最高院《行政诉讼法》解释12、13条、《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》1条之规定,原告具有适格的诉讼主体资格。
二、原告的诉讼没有超过时效。
(一)、被告主张原告起诉已经超过诉讼时效,但未举证证明。
“被告认为原告起诉超过法定期限的,由被告承担举证责任。”(《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第三款)被告没有证据证明他们已经将抵押登记行为的内容告知过原告,也没有证据证明原告何时应当知道该登记行政行为的内容;更没有告知原告对涉案抵押登记限期向人民法院行使诉权。被告应当承担举证不能的责任。
(二)、原告起诉不超过法律规定期限。
1、原告不是涉案抵押登记行政相对人,对抵押登记内容无从知晓。原告发现自己所购买房地产不能办理产权证,一直搞不清楚是什么原因导致。而红云公司又倒闭,无人来说明问题,于是只能一直上访。为此,青岛市和崂山区两级政府先后组成专门工作组来调查解决问题,也都没有弄清真正的原因。
2、原告主动到被告处获得事实真相未果。被告于1998年3月2日作出涉案抵押登记后,类似的抵押登记结果的查询不对社会公众开放,即使聘请了律师也必须要有相关案件的立案证明才有可能查询,而法院对类似的案件又因种种原因不给立案,这是公认的事实。只是到了2012年才道听途说了抵押登记的大体内容,准确的登记内容只是到了本案被告提交证据后才知道。
3、根据最高法院《行政诉讼法解释》第四十二条规定,“公民、法人或者其他织不知道行政机关做出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从做出之日起超过20年、其他具体行政行为从做出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理”。
4、综合前述三点,原告的起诉不存在超过诉讼时效事实。
5、至于被告当庭主张卫子夫作为原告之一,同时也是红云公司的总经理,参与了市南法院(2000)南法经初字第70401号案件的诉讼活动,因此卫子夫应当于2000年即知道或者应当知道本案行政抵押登记的内容。卫子夫是涉案抵押登记之前购买的涉案房屋,而涉案的抵押登记又是崔立新所为,卫子夫不知情。卫子夫虽然参加了市南法院的诉讼,但是市南法院认为抵押合同有效,他也无从知道或者应当知道自己的权利受到了抵押登记的侵害。
三、(2000)南法经初字第70401号《民事判决》对本案诉讼无拘束力。理由如下
1、该判决书是将本案的036号抵押权证,基于“行政效力先定原则”,作为认定抵押合同有效的证据使用的,根据该原则,行政行为已经做出,即承认其合法有效性。该判决中没有对该抵押权证制作机关的抵押登记行政行为的合法性进行审查,且民事审判程序也无权对此进行审判。
2、《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第三条第三款明确规定:公民、法人或者其他组织对房屋登记行为不服提起行政诉讼的,不受“生效法律文书将房屋权属证书、房屋登记簿或者房屋登记证明”作为定案证据采用的情形的拘束。
四、被告的抵押登记行为违反法律的强制性规定并产生错误事实
1、权属关系认定错误。被告应当依法确认抵押人与涉案房地产的合法权利人必须是同一人。这种要求的法律根据是被告主张适用的《城市房屋权属登记管理办法》第11条第1款第1、3项规定,第19条规定,第3条关于房屋权利人的概念以及第10条第1、2款规定。
本案中,被告提供的证据证明,当时被告并没有按照程序规定占有涉案房地产的权属证书,因而缺少了确定涉案房地产权属的法定关键证据。但是,被告提交的有关涉案房地产的建设文件上,都明确注明土地使用权人是大陆公司,房地产建设单位也是大陆公司。这些都很大程度上证明涉案房地产不可能是红云公司的财产。这些有限的证据也足以得出红云公司不是涉案房地产权利人,大陆公司是权利人,只有大陆公司才有资格申请办理抵押登记的结论。而大陆公司既不是抵押登记申请人,也没有出具任何关于本次抵押登记的法律文书。被告没尽到一般的审核注意义务,将涉案房地产的所有人错误地认定为红云公司。
如果按照本案优先适用的《城市房地产抵押管理办法》程序来衡量,被告在审查并确认抵押人与涉案房地产合法权利人必须是同一人上也是完全错误的。该《办法》第3条第2款抵押人定义,第32条办理抵押登记,当事人必须提交的法律文件,都能够充分保证被告不会犯认定权利人的错误。
为了保证行政程序和结果的合法性,《城市房地产管理法》第48条,《担保法》第44条都强制要求提供并占有房地产权属证书是确认权属关系的法定必要条件。被告违反了这些强制性规定,并导致了错误、无效登记结果的发生。
2、被告抵押登记行为,违反了被人民法院查封的财产不得办理抵押的法律规定。理由如下
虽然被告主张他们行政的依据是《城市房屋权属登记管理办法》,而该《办法》中也确实没有被依法查封的房地产不得抵押登记的规定,但是该《办法》第23条规定在法律、法规有规定的情形下,登记机关应当做出不予登记的决定。被告应优先适用的《城市房地产抵押管理办法》8条5项和《青岛市房地产抵押条例》7条4项,以及《担保法》37条5项的被依法查封的房地产不得办理抵押登记的禁止性规定,被告都应当遵守。
被告主张其抵押登记行政行为就是根据(1997)鲁高法执字第35-3号民事裁定书办理的抵押登记。被告认为该裁定书将被查封的房地产的物权给了红云公司。被告的该主张没有法律依据,属于对该裁定书的错误理解。具体理由已经在本代理词“一、二十四位原告的诉讼主体地位适格”中详细论述,此处不再重复,请参见本代理词第2页1、2、3自然段。
3、根据被告提交法庭的办理抵押登记的材料,涉案房地产属于权属有纠纷的标的,依法不得进行抵押登记。
与前述第2点原因相同,虽然被告依据的《城市房屋权属登记管理办法》没有明确禁止对权属有争议的房地产禁止办理抵押登记,但是该《办法》23条规定,有关法规禁止办理权属登记的,登记机关应当做出不予办理登记的决定。这些禁止性的规定是《青岛市房地产抵押条例》7条1项;《城市房地产抵押管理办法》8条1项;《担保法》37条4项。
红云公司、GD银行向被告提交的全部的登记申请文书,除身份文件之外,所有证明房地产权属的文件,都充分证明涉案房地产法律上的物权人是大陆公司。而红云公司作为债权人申请办理抵押登记,明显地证明涉案房地产权属有纠纷,依法不能办理抵押。
综上三点,即便是以1997年《城市房屋权属登记管理办法》作为行政根据,被告抵押登记行为也违法无效。依据应当优先适用的《城市房地产抵押管理办法》更能得出这种结论。而这些规定的上位法是《担保法》、《城市房地产法》和《青岛市房地产抵押条例》,上位法对这些问题的规定,都是强制性的,有的是禁止性的,所以被告的抵押登记行为是无效行政行为。
五、不存在购房合同无效的问题
被告主张有的原告根据购房合同约定,应当办理备案、公证、批准等而未办理,所以购房合同无效。依据《合同法》被告所列事实都不构成合同无效或者合同未生效的法定理由,另外,合同当事人也以实际履行行为变更了这些约定,且原告都已经居住涉案房屋十几年了。本案的诉讼标的是抵押登记行政行为合法性问题,因此只要证明原告购买了房屋,并且与被告的抵押登记行为具有利害关系就足够进行并完成本案诉讼。民事合同有效与否与被告无关,不是被告于本案中应当关心的问题。
2015年5月18日,终于等到了崂山区法院的行政判决:撤销抵押登记——我们赢了!
律师的代理意见,在判决书中得到了充分肯定和尊重。
第三关青岛市中级人民法院二审维持原审判决结果
对于原审判决,房管局不服,依法向青岛市中级人民法院提起上诉。
针对房管局上诉的理由,律师们做了充分的应诉准备。
经过二审法院的开庭审理,2016年3月,青岛市中级人民法院行政庭做出生效判决:驳回上诉,维持原判!?
第四关、房管局主动履行生效判决,公告涉案抵押登记作废
第五关、撤销市南区生效判决中有关“抵押权内容
撤销了压在原告房屋上的抵押登记,解决了侵害原告权利的基本问题,只有依法撤销基于抵押登记产生的全部有关他物权后,才能还原告权利的“一身轻”,否则有关物权人仍然可以依据生效的法律文书行使对这些房屋的权利。
维权下一关就是撤销市南区(2000)南法经初字第70401号民事判决书第四项关于抵押权的判定。
一、经过精心的准备,2016年9月19日,唐琳群、张春霞二位律师向市南区法院递交了起诉状。
起诉的主要事实和理由如下:
(一)、有新证据出现,导致(2000)南法经初字第70401号民事判决书(下简称70401号判决)第四项关于实现抵押权的判决内容丧失法律依据,应被撤销。
1、70401号判决以青崂房抵押字第036号房屋抵押权证(下简称036号抵押权证)为依据,判决第四项判令中国GD银行青岛分行可以实现抵押权。
bet36正规网站 被告中国GD银行青岛分行(下简称GD银行)与被告青岛红云公司于1997年签订《人民币借款合同》,约定红云公司向GD银行借款,同时签订《房地产抵押合同》,以香港东路79号金谷花园C1栋公寓、C2栋公寓西单元、中单元房屋设定抵押,房管局颁发036号押权证。后GD银行与红云公司之间的抵押、借款纠纷经青岛市市南区人民法院审理, 70401号判决将036号抵押权证作为证据采信,判决第四项确认GD银行作为抵押权人,“有权依据合同约定对崂山区香港东路79号C1栋公寓、C2栋公寓西单元、中单元合计五千九百五十四点零七(不包括C1、C2两幢公寓中车库)的房产折价以抵偿被告所欠债务,或对上述抵押房产拍卖、变卖并以所得价款优先受偿”。该判决双方均未上诉,已经发生法律效力。
2、 036号抵押权证现被生效判决撤销,且由作出机关作废。
036号抵押权证合法性争议业经崂山法院行政庭审理,(2014)崂行初字第12号判决书判决撤销该抵押权证。2016年青岛中院(2015)青行终字第397号行政判决书维持了原审判决。2016年4月15日房管局在官网上发布“作废公告”,依据青岛中院(2015)青行终字第397号行政判决书,将“青崂房抵押字第036号”《房屋抵押权证》作废。基于该两个生效判决书,基于行政机关该行政决定以及行政效力先定的法律原则,036号抵押权证,自始丧失法律效力。
3、036号抵押权证被撤销,即70401号判决书第四项的法律和事实依据被撤销,该判决内容错误,应当撤销。
(二)、原告作为案外人,因不可归责于本人的原因未能参加到70401号案件中,且该判决第四项侵犯了原告的合法权益。
原告于1997年自红云公司处购买了位于香港东路79号金谷花园的房屋,该房屋处于036号抵押权证项下。2000年GD银行与红云公司借款合同纠纷发生时,原告对该纠纷毫不知情,也不是诉讼当事人,更没有人通知原告到庭参加诉讼,原告自身没有过错。
现036号抵押权证已被撤销,该份判决第四项因无法律依据而内容错误,且侵犯了原告的合法权利。
二、喜获捷报——系列案件第三次胜诉
2017年3月3日,经过近半年的诉讼,律师们收到了市南区人民法院的判决书((2016)鲁0202民初6268号)。判决书完全采纳了律师的观点,支持了委托人的诉讼请求——“撤销本院作出的(2000)南法经初字第70401号民事判决书第四项,即”GD青岛分行作为抵押权人有权依据合同约定对崂山区香港东路79号C1栋公寓、C2栋公寓西单元、中单元合计5954.07(不包括C1、C2两栋公寓中的车库)的房产折价抵偿红云公司公司所欠债务,或对上述抵押房产拍卖、变卖并以所得价款有限受偿“。这是系列纠纷案件中委托人获得的第三份胜诉判决。
【返回列表页】

地址:青岛市辽阳东路16号20-2-2004

座机:0532-83932393

传真:0532-83932393

版权所有:Copyright @ 2011-2017 bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗

技术支持:创格互联??? ICP备案编号: 鲁ICP备17045307号-1