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本所为“青岛海关2013年十大走私案例”之一被告

文章来源:bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗;作者:唐琳群;时间:2017-10-21 15:52

本所为“青岛海关2013年十大走私案例”之一被告人成功辩护

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作者:唐琳群 ?bet36体育在线源码_bet36正规网站_bet36体育在线真的吗律师


? ? 2014年3月初,青岛海关发布了2013年十大走私案例,吴某某走私固体废物案是其中之一。该案涉及货品是以进口芳香烃化工品申报的、14个集装箱的“洋垃圾”,共计256吨,案值80余万元。我所律师吴金利、唐琳群接受吴某某家属委托,为其提供刑事辩护,中院一审判处吴某某有期徒刑三年,缓刑五年,并处罚金20万元。判决书已经生效。当事人及家属对我所律师提供的高质量刑辩服务非常满意。且,该案被青岛市检察院作为公诉人与律师进行远程沟通的典型案例参与最高检察院曹建明检察长及省高检检察长与会的视频会议,并获得一致好评。


? ? 公诉机关指控,2013年5月,吴某某委托某公司进口一批货物,申报名称为芳香烃混合物,共256吨。后该批货物被抽检,鉴定结论为C8类芳烃化合物溶解石油沥青形成的混合物,属国家禁止进口的固体废物。吴某某擅自开启鉴定报告,在明知该货品系固体废物的情况下,私自篡改报告,将“是固体废物”改为“不是固体废物”,并递交海关,企图蒙混过关,被海关当场查获。


? ? 因为该案系海关发布的十大走私案例,社会关注程度比较高,这类案件的处理通常不仅要追求良好的法律效果,同时也要达到良好的社会效果,这就对律师的刑辩水平提出了更高的要求。我所律师在审查起诉阶段介入该案,接受委托后,立即联系公诉人查阅了全部案件材料,并多次前往黄岛看守所会见被告人,详细了解了整个案件的经过及相关事宜。辩护人认为,综合全案证据材料,公诉机关指控吴某某犯走私固体废物罪这一罪名是正确的,其行为确实构成了犯罪,所以辩护律师决定为其进行罪轻辩护。


? ? 经分析,本案存在着法定的从轻减轻情节,即吴某某主动投案,如实交代犯罪事实,构成自首。黄岛海关缉私分局《到案经过》及证人严某某的询问笔录证明其主动投案,《发破案经过》、吴某某的供述证明其如实、坦白交代全部作案经过。符合刑法第六十七条第一款规定的自首条件。
本案还存在着酌定的从轻减轻情节。如:吴某某并非蓄谋进口固体废物,是被外方欺骗后,为避免高额罚款,临时起意,主观恶性相对较轻。其意图进口的货物有合同书和质量要求,不是固体废物。是外商故意或者过失将固体废物出口入境,这完全出乎吴某某意料。并且,固体废物在国内没有市场和销路,即使进口也卖不出去。再有,如,从犯意形成到被查获犯罪,货物始终在海关查验阶段的监管下,案发后货物也一直被海关扣押,并未造成危害后果。吴某某认罪态度好,有悔罪表现,且是初犯,偶犯,也愿意承领罚金。另外,吴某某家里有不满一岁的婴儿需要照看。婴幼儿时期是孩子成长的关键时期,父爱的长期缺失会对孩子的性格养成及成长环境造成非常不利的影响。刑期过长不利于孩子成长。


? ? 经过与公诉人多次沟通交流,公诉人对辩护人提出的上述从轻减轻情节表示了理解和认可,诉辩双方主要争议点在于吴某某的行为是否构成走私未遂。公诉人认为,走私犯罪系即时犯,只要着手实施就构成犯罪,不存在未遂的问题;辩护人则认为,本案存在特殊情形,犯罪行为因意志以外的原因没有实施完毕,应当构成未遂。理由是:


? ? 首先,走私废物罪的客体是海关监管制度和国家禁止固体废物、液态废物和气态废物进境的制度,客观方面表现为违反海关法规,逃避海关监管,非法运输境外固体废物进入国(边)境的行为。判断走私罪是既遂还是未遂时,不应简单的认为所有的走私犯罪都是行为犯、即时犯,只要着手实施犯罪即构成既遂,而应当结合具体案情,以其是否逃避了海关监管为事实依据。这种观点符合《刑法》第二十三条关于犯罪未遂的规定及2013年4月19日最高人民法院刑二庭、海关总署缉私局、上海市第一中级人民法院、上海海关在上海海关学院联合举办“走私犯罪法律适用研讨会” 中多数人的意见。该多数意见认为对于走私罪的既遂与未遂问题,应以具体走私行为是否成功逃避海关监管作为既、未遂形态的区分标准,针对不同走私犯罪类型分别认定。


? ? 其次,从吴某某形成犯意到被查获过程分析,吴某某行为也属于走私未遂。

《海关法》23、24、28条规定,进口货物自进境至办结海关手续前均应接受海关监管。海关监管的范围包括了申报、征税、查验、和放行的四个环节。吴某某不是蓄意“闯关走私”。货物自2013年5月15日到货,21日向海关申报,货物进入海关监管范围。2013年6月8日海关提取样品对进口货物进行化验。到2013年7月9日鉴定报告出来之前,吴某某不知道自己进口的芳香径混合物,被外商错误装成固体废物。吴某某不存在开始就故意要进口固体废物,侥幸蒙混过关的走私故意。这一点是事实,各方均无异议。吴某某犯意形成有一个过程。因为海关鉴定报告迟迟没有做出,吴某某开始怀疑货物的质量。2013年7月9日知悉鉴定结论证明所进口货物系固体废物。吴某某于该日前后,联系外国供货商,询问货物质量问题,外国供应商口头承认,2013年7月15日供货商又书面承认因工作疏忽使货物存在质量问题。在这期间,因为吴某某担心固体废物退运会承担巨额的罚款,临时起意,要伪造鉴定报告,希望从海关将货物骗出。其犯意的内容是:为避免巨额罚款,通过伪造鉴定报告手段将货物从海关骗出来。这个犯意内容就是吴某某走私故意的全部内容。该犯意在海关监管的查验阶段后期开始形成,并着手实施欺骗海关行为。该欺骗行为被海关监管人员识破,还是在海关监管的查验阶段,货物一直在海关监管之下。吴某某做了假鉴定报告送到海关后,海关工作人员产生了怀疑且电话联系了鉴定部门。吴某某自首案发,其骗取货物的目的没有得逞。吴某某走私行为的特点是从海关骗取违禁货物,但其走私行为一经实施即被海关官员发现,没能逃避海关监管。

另外,在《受案登记表》(海关2卷第1页)中载明“吴某某擅自篡改鉴定报告,企图逃避海关监管、将固体废物走私进口,被当场查获。”公诉书第2页也有相同内容的认定。也就是说,海关缉私部门和公诉机关也认为吴某某走私废物的犯罪行为并没有实施完毕,没有得逞。

所以,吴某某事前不知道所进口货物系固体废物,在海关监管的查验阶段知悉货物性质,并临时起骗取海关货物的走私犯意,虽然其实施了伪造鉴定报告行为,但该骗货行为因海关及时发现而没有得逞,依法应属犯罪未遂。


? ? 辩护人的量刑建议:综合考虑吴某某犯罪情节和以上自首及未遂的法定量刑情节和酌定量刑情节, 辩护人建议法庭在1年到3年之间判处刑罚。且判处吴某某缓刑不会危害社会,辩护人建议法庭对其适用缓刑。


? ? 青岛中级法院一审充分考虑了辩护人的辩护意见,并采纳了辩护人提出的除“犯罪未遂”外的全部意见,判处被告人3年有期徒刑并缓期5年执行。这一判决维护了被告人的合法权益,同时取得了良好的法律效果和社会效果。

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